一、公告出臺背景
為規(guī)范稅收協(xié)定股息、利息、特許權(quán)使用費條款中“受益所有人”概念的應(yīng)用，稅務(wù)總局先后下發(fā)《國家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》、《國家稅務(wù)總局關(guān)于認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告》等文件，明確“受益所有人”的條件和判定標(biāo)準(zhǔn)，在防范協(xié)定濫用中發(fā)揮了重要作用，但是也遇到了一些問題。
為加強稅收協(xié)定執(zhí)行工作，進(jìn)一步完善“受益所有人”規(guī)則，稅務(wù)總局發(fā)布了《國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問題的公告》。公告一方面旨在允許沒有濫用協(xié)定目的和結(jié)果的案件得以享受稅收協(xié)定待遇，并提高其享受稅收協(xié)定待遇的確定性，減少征納雙方成本，進(jìn)一步優(yōu)化營商環(huán)境；另一方面借鑒“稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移”（BEPS）第六項行動計劃（防止稅收協(xié)定待遇的不當(dāng)授予）成果，提高“受益所有人”判定標(biāo)準(zhǔn)的剛性，對濫用協(xié)定風(fēng)險較高的安排進(jìn)行更加有效的防范。公告對601號文件和30號公告部分規(guī)定進(jìn)行了修訂，同時延續(xù)了601號文件和30號公告的部分規(guī)定。
二、公告主要內(nèi)容
締約對方居民需要享受稅收協(xié)定待遇的，按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈非居民納稅人享受稅收協(xié)定待遇管理辦法〉的公告》規(guī)定報送資料并接受稅務(wù)機關(guān)后續(xù)管理，不再需要事前提交申請，但為便于表述和理解，公告仍將“需要享受稅收協(xié)定待遇的締約對方居民”簡稱為“申請人”。
?。ㄒ唬U大30號公告規(guī)定的安全港范圍
30號公告第三條規(guī)定滿足一定條件時，不再依據(jù)“受益所有人”判斷因素進(jìn)行綜合 分析 ，直接認(rèn)定申請人具有“受益所有人”身份，即對“受益所有人”身份的認(rèn)定設(shè)置了安全港。通常認(rèn)為，當(dāng)申請人或者持有申請人100%股份的人是締約對方政府、締約對方居民且在締約對方上市的公司或締約對方居民個人時，與居民國（地區(qū)）有較強聯(lián)系，一般也沒有濫用協(xié)定的風(fēng)險，因此公告第四條放寬了安全港要求的條件，擴大了安全港的范圍。
對于符合安全港的情形，為便于理解，舉例如下：
示例1投資架構(gòu)，香港居民A投資內(nèi)地居民并取得股息時，其為香港政府或者在香港上市的公司或者香港居民個人，可直接判定香港居民A具有“受益所有人”身份。需要注意的是，根據(jù)內(nèi)地與香港稅收安排第十條（股息）規(guī)定，如果香港居民A是在香港上市的公司且持有申請人25%以上股份，可以享受5%的優(yōu)惠稅率待遇；如果香港居民A是香港居民個人，為內(nèi)地與香港稅收安排第十條（股息）規(guī)定的其他情況，可以享受10%的優(yōu)惠稅率待遇。
示例2投資架構(gòu)，香港居民B投資內(nèi)地居民并取得股息時，香港居民A通過香港居民C間接持有香港居民B100%股份，如果香港居民A為香港政府、香港居民且在香港上市的公司或香港居民個人，可直接判定香港居民B具有“受益所有人”身份。
示例3投資架構(gòu)，香港居民D投資內(nèi)地居民并取得股息，直接持有香港居民D100%股份的人為香港政府、香港居民且在香港上市的公司或香港居民個人，可直接判定香港居民D具有“受益所有人”身份。
?。ǘτ诓环?ldquo;受益所有人”條件但符合一定條件的申請人給予享受稅收協(xié)定待遇的機會
根據(jù)601號文件和30號公告規(guī)定，如果申請人不符合“受益所有人”條件，也不符合安全港的條件，其從中國取得的所得就不能享受稅收協(xié)定待遇。
公告第三條規(guī)定，申請人取得的所得為股息時，申請人雖不符合“受益所有人”條件，但符合本條規(guī)定的，應(yīng)認(rèn)為申請人具有“受益所有人”身份。公告第三條第一款規(guī)定了兩種情形。公告第三條第一款第（一）項規(guī)定的情形下，也即當(dāng)符合“受益所有人”條件的人為申請人所屬居民國（地區(qū)）居民時，對間接持有股份情形下的中間層無要求；公告第三條第一款第（二）項規(guī)定的情形下，也即當(dāng)符合“受益所有人”條件的人不為申請人所屬居民國（地區(qū)）居民時，該人和間接持有股份情形下的中間層應(yīng)為符合條件的人。
與公告第四條規(guī)定的安全港規(guī)則不同的是，此條規(guī)定的情形不能直接判定申請人為“受益所有人”，應(yīng)根據(jù)公告第二條所列因素對直接或間接持有申請人100%股份的人是否具有“受益所有人”身份進(jìn)行綜合 分析 。
對于符合此條規(guī)定的情形，為便于理解，舉例如下：
示例4投資架構(gòu)，為本條第一款第（一）項規(guī)定的情形，香港居民E投資內(nèi)地居民并取得股息，香港居民F直接持有香港居民E100%的股份，雖然香港居民E不符合“受益所有人”條件，但是，如果香港居民F符合“受益所有人”條件，應(yīng)認(rèn)為香港居民E具有“受益所有人”身份；
示例5投資架構(gòu)，為本條第一款第（一）項規(guī)定的情形，香港居民E投資內(nèi)地居民并取得股息，香港居民F通過在BVI注冊成立的公司（不論該公司是否為香港居民）間接持有香港居民E100%的股份，雖然香港居民E不符合“受益所有人”條件，但是，如果香港居民F符合“受益所有人”條件，應(yīng)認(rèn)為香港居民E具有“受益所有人”身份；
示例6投資架構(gòu)，為本條第一款第（二）項規(guī)定的情形，香港居民G投資內(nèi)地居民并取得股息，新加坡居民I通過新加坡居民H間接持有香港居民G100%的股份，雖然香港居民G不符合“受益所有人”條件，但是，如果新加坡居民I符合“受益所有人”條件，并且新加坡居民I和新加坡居民H從中國取得的所得為股息時，根據(jù)中國與新加坡簽署的稅收協(xié)定可享受的稅收協(xié)定待遇均和香港居民G可享受的稅收協(xié)定待遇相同，應(yīng)認(rèn)為香港居民G具有“受益所有人”身份，香港居民G可根據(jù)內(nèi)地與香港簽署的稅收安排享受稅收協(xié)定待遇。
?。ㄈ娴谌龡l、第四條中的持股比例規(guī)定時間標(biāo)準(zhǔn)
為防止人為籌劃取得股息的時點達(dá)到公告第三條、第四條要求的持股比例，公告第五條明確公告第三條、第四條要求的持股比例應(yīng)當(dāng)在取得股息前連續(xù)12個月以內(nèi)任何時候均達(dá)到規(guī)定比例。
?。ㄋ模┬薷?01號文件規(guī)定的“受益所有人”身份判定的不利因素
601號文件第二條列舉了“受益所有人”身份判定的七項不利因素，公告對其中兩項做了修改，并刪除了兩項因素：
1.修改601號文件第二條第一項不利因素
公告第二條將601號文件第二條第一項不利因素修改為：“申請人有義務(wù)在收到所得的12個月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國（地區(qū)）居民，“有義務(wù)”包括約定義務(wù)和雖未約定義務(wù)但已形成支付事實的情形。”
實踐中有的案例，從表面上看，申請人從中國收到股息所得后，每年向母公司分配的股息均未超過當(dāng)年從中國收到股息所得的50%，且分配時未發(fā)生現(xiàn)金流，而是被母公司用來償還向申請人的關(guān)聯(lián)貸款。經(jīng)進(jìn)一步查看申請人銀行對賬單、銀行支付流水、財務(wù)報表等信息，發(fā)現(xiàn)其在從中國收到每筆股息所得的一個月內(nèi)即通過關(guān)聯(lián)貸款的名義將該筆所得的80%以上支付給母公司，形成了該條所述“在收到所得的12個月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國（地區(qū)）居民”的支付事實。對關(guān)聯(lián)貸款協(xié)議等資料詳細(xì)查看，發(fā)現(xiàn)該協(xié)議僅約定一個貸款額度，并約定在申請人現(xiàn)金流允許并經(jīng)申請人同意的情況下，隨時向母公司發(fā)放貸款；未約定還款期限，母公司可在任意時間償還全部或部分貸款；貸款利率僅0.5%，低于申請人所在國的銀行同期貸款利率，上述事實對判定其“受益所有人”身份非常不利。
在另一個案例中，申請人取得的每筆股息所得均轉(zhuǎn)增已投資項目的資本，或者用于投資在中國境內(nèi)的新項目，不屬于“在收到所得的12個月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國（地區(qū)）居民”的情形。
2.修改601號文件第二條第二項不利因素，并刪除601號文件第二條第三、四項不利因素
公告第二條將601號文件第二條第二項不利因素修改為：
“申請人從事的經(jīng)營活動不構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動。實質(zhì)性經(jīng)營活動包括具有實質(zhì)性的制造、經(jīng)銷、管理等活動。申請人從事的經(jīng)營活動是否具有實質(zhì)性應(yīng)根據(jù)其實際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險進(jìn)行判定。
申請人從事的具有實質(zhì)性的投資控股管理活動，可以構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動；申請人從事不構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動的投資控股管理活動，同時從事其他經(jīng)營活動的，如果其他經(jīng)營活動不夠顯著，不構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動。”
分析 申請人是否從事實質(zhì)性經(jīng)營活動時，通常還應(yīng)當(dāng)關(guān)注：申請人是否擁有與其履行的功能相匹配的資產(chǎn)和人員配置；對于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利，申請人是否承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險，等等。由于601號文件第二條第三、四項不利因素需要 分析 的內(nèi)容與此類似，故予以刪除。
為便于理解本條規(guī)定，以下所舉案例的前提均為：按照中國與A國、B國的稅收協(xié)定，A國居民可享受的股息優(yōu)惠稅率為10%，B國居民可享受的股息優(yōu)惠稅率為5%。
?。?）如何判斷投資控股管理活動是否構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動
公告明確：“申請人從事的具有實質(zhì)性的投資控股管理活動，可以構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動。”投資控股管理活動作為管理活動的一種，可以構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動，但需要符合一定條件，即實際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險足以證實其活動具有實質(zhì)性。一般而言，申請人需要從事投資前期 研究 、評估 分析 、投資決策、投資實施以及投資后續(xù)管理等活動。
以下案例中B國公司聲稱的投資控股管理活動不具有實質(zhì)性：A國公司通過設(shè)立在B國的子公司投資中國，B國公司擬就其從中國取得的股息所得享受稅收協(xié)定待遇。B國公司聲稱其從事投資控股管理活動并有5名雇員，但經(jīng)核實，B國公司并未開展 行業(yè) 研究 、市場 分析 等，未履行投資控股管理等功能，其聲稱的5名雇員實際與A國公司簽訂合同并履行A國公司的職能；其收到的股息暫無投資計劃，在賬戶中閑置；中國公司的外方董事不是由其直接股東B國公司派出而是由A國公司直接派出；中國公司的章程稱該公司的招聘、培訓(xùn)、融資、財務(wù)等責(zé)任由B國公司承擔(dān)，但B國公司并無承擔(dān)上述責(zé)任的人員，經(jīng)核實上述責(zé)任實際為A國公司在北京的辦事處承擔(dān)；B國公司對中國公司和從中國公司取得的股息不承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險。該案例中B國公司雖聲稱從事投資控股管理活動，但實際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險有限，不足以證實其活動具有實質(zhì)性。
以下案例中B國公司承擔(dān)的區(qū)域總部功能具有一定實質(zhì)性：A國公司在B國設(shè)立公司作為亞洲區(qū)域總部，B國公司除投資中國外，還投資日本、韓國、新加坡、越南等十余個國家近50家公司。雖然中國境內(nèi)的市場調(diào)研、 行業(yè) 研究 等部分功能由設(shè)在中國的投資公司承擔(dān)，但評估 分析 、投資決策以及亞洲區(qū)域內(nèi)各公司之間的資金統(tǒng)籌調(diào)配等功能由B國公司承擔(dān)，應(yīng)認(rèn)為B國公司承擔(dān)的區(qū)域總部功能具有一定實質(zhì)性。如果相關(guān)功能表面上由B國公司承擔(dān)，但B國公司僅有8名員工，不足以承擔(dān)相關(guān)功能，實際由A國公司承擔(dān)或A國公司團隊提供支撐，應(yīng)認(rèn)為B國公司從事的活動不具有實質(zhì)性。
以下案例中B國公司承擔(dān)的融資功能具有一定實質(zhì)性：A國公司計劃投資中國，但自有資金僅有所需資金的70%，故選擇在金融業(yè)較為發(fā)達(dá)、資本較為充足、融資較為便利的B國設(shè)立公司作為融資平臺，從符合公告第四條所列安全港條件的B國的非關(guān)聯(lián)公司募集完成所需資金的30%后，由B國公司投資中國并取得股息。該案例中B國公司作為融資平臺，履行了一定功能，承擔(dān)了一定風(fēng)險，并且所需資金的30%從B國融入，與B國有一定聯(lián)系，應(yīng)認(rèn)為B國公司承擔(dān)的融資功能具有一定實質(zhì)性。
?。?）如何判斷其他經(jīng)營活動是否構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動
公告明確：“申請人從事不構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動的投資控股管理活動，同時從事其他經(jīng)營活動的，如果其他經(jīng)營活動不夠顯著，不構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動。”
以下案例中的其他經(jīng)營活動不夠顯著，不構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動：A國公司自20世紀(jì)90年代以來陸續(xù)在中國直接投資設(shè)立十余家子公司并直接取得股息。2007年，A國公司在B國設(shè)立子公司，并進(jìn)行集團內(nèi)重組，由B國公司控股內(nèi)地各子公司并取得股息。B國公司從事的投資控股管理活動不構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動，同時向集團內(nèi)其他公司提供采購服務(wù)并收取服務(wù)費，或者從集團外其他公司采購然后銷售給集團內(nèi)公司并賺取進(jìn)銷差價。但是，經(jīng)核實，相關(guān)采購活動之前由A國公司設(shè)立在中國某省的子公司從事，2010年集團將相關(guān)采購活動調(diào)整為由B國公司從事，B國公司無法證明做此調(diào)整的商業(yè)必要性，并且B國公司從事的采購等其他經(jīng)營活動取得的所得占其全部所得（含從中國境內(nèi)取得的全部所得）的比例僅為8%。上述案例可以認(rèn)為申請人從事的其他經(jīng)營活動不夠顯著，不構(gòu)成實質(zhì)性經(jīng)營活動。
3.綜合 分析 后可以認(rèn)為申請人具有“受益所有人”身份的案例
A國公司想要在亞洲進(jìn) 行業(yè) 務(wù)擴張，考慮B國法律制度、地域、語言、稅制等方面的優(yōu)勢，在B國設(shè)立區(qū)域性投資控股公司。B國公司有超過50個員工，公司的主要功能是選擇和收購IT領(lǐng)域的企業(yè)， 行業(yè) 研究 、區(qū)域市場調(diào)研、投資項目評估、投資風(fēng)險 分析 、被投資對象的選擇、投資決策及投資后續(xù)管理等職能均由B國公司自己的團隊而非A國公司履行。B國公司對收購的子公司行使積極的管理職能，不向A國公司分配利潤，而是選擇將利潤再投資于收購活動以及對已收購公司的業(yè)務(wù)擴展。B國公司投資控股的子公司有60%在中國，40%在中國周邊國家。經(jīng)對該案例綜合 分析 后，傾向于認(rèn)為B國公司具有“受益所有人”身份。
?。ㄎ澹┟鞔_不屬于“代為收取所得”的情形
30號公告第四條規(guī)定：“代理人代為收取所得的，無論代理人是否屬于締約對方居民，都不應(yīng)據(jù)此影響對申請人受益所有人身份的認(rèn)定。”實踐中有一些案例，申請人為股東基于持有股份從子公司取得股息，或者為債權(quán)人基于持有債權(quán)從債務(wù)人取得利息，或者為特許權(quán)授予人基于授予特許權(quán)從特許權(quán)使用人取得特許權(quán)使用費，但自稱代其他人收取所得，公告第六條明確以上情形不屬于“代為收取所得”。
30號公告第四條規(guī)定：“代理人應(yīng)向稅務(wù)機關(guān)聲明其本身不具有受益所有人身份。”由于60號公告已要求申請人填報“是否通過代理人取得該項所得”以及代理的相關(guān)信息，為避免重復(fù)報送，公告取消報送該聲明。
?。┟鞔_應(yīng)當(dāng)提供證明“受益所有人”身份的資料
公告第八條明確證明“受益所有人”身份的資料屬于60號公告第七條第五項規(guī)定的其他稅收規(guī)范性文件規(guī)定的證明資料，相關(guān)證明資料應(yīng)按照60號公告第七條的規(guī)定報送。
60號公告第七條要求的稅收居民身份證明為稅務(wù)主管當(dāng)局在納稅申報或扣繳申報前一個公歷年度開始以后出具的稅收居民身份證明?，F(xiàn)實中有案例發(fā)現(xiàn)，納稅人提供的稅收居民身份證明開具的時間雖然符合規(guī)定，但證明的是以前年度的稅收居民身份；還有一些案例，納稅人以前年度未享受稅收協(xié)定待遇，現(xiàn)補充享受稅收協(xié)定待遇并申請退稅，提供的稅收居民身份證明僅能證明補充享受稅收協(xié)定待遇所在年度的稅收居民身份。為明確上述問題，在60號公告要求開具時間的基礎(chǔ)上，公告第八條對稅收居民身份證明增加新的要求，即要求稅收居民身份證明應(yīng)能證明取得所得的當(dāng)年度或上一年度的稅收居民身份。
如果申請人根據(jù)公告第三條、第四條規(guī)定具有“受益所有人”身份，因需要根據(jù)直接或間接持有申請人100%股份的人和中間層的稅收居民身份證明來判斷其是否為申請人所屬居民國（地區(qū)）居民或者為符合條件的人，因此公告第八條規(guī)定應(yīng)當(dāng)提供稅收居民身份證明的情形。
?。ㄆ撸┟鞔_需報省稅務(wù)機關(guān)的案件
公告第九條明確，在主管稅務(wù)機關(guān)后續(xù)管理中，申請人發(fā)現(xiàn)其不具有“受益所有人”身份而自行補繳稅款的，主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)將相關(guān)案件層報省稅務(wù)機關(guān)備案；主管稅務(wù)機關(guān)認(rèn)為應(yīng)該否定申請人的“受益所有人”身份的，應(yīng)報經(jīng)省稅務(wù)機關(guān)同意后執(zhí)行。
?。ò耍┟鞔_適用一般反避稅相關(guān)規(guī)定的情形
公告第十條明確，申請人雖具有“受益所有人”身份，但主管稅務(wù)機關(guān)發(fā)現(xiàn)需要適用稅收協(xié)定主要目的測試條款或國內(nèi)稅收法律規(guī)定的一般反避稅規(guī)則的，適用一般反避稅相關(guān)規(guī)定。
三、公告施行日期及廢止文件
公告適用于2018年4月1日及以后發(fā)生納稅義務(wù)或扣繳義務(wù)需要享受稅收協(xié)定待遇的事項。公告全面完善了“受益所有人”規(guī)則，為便于納稅人和稅務(wù)機關(guān)理解和執(zhí)行，將601號文件、30號公告和此次修改內(nèi)容整合成為一個公告，同時全文廢止601號文件和30號公告。公告施行后，《國家稅務(wù)總局關(guān)于委托投資情況下認(rèn)定受益所有人問題的公告》中有關(guān)601號文件和30號公告的規(guī)定按照本公告執(zhí)行。
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